ПРОВЕРИТЬ КОНТРАГЕНТА. ЧТО ТАКОЕ DUE DILIGENCE И КАК С НИМ РАБОТАТЬ

Если внимательно отнестись к выбору контрагента, получить полную и исчерпывающую информацию о структуре отрасли и конъюнктуре рынка, то можно снизить риски бизнес-процессов. Один из популярных способов обеспечить безопасность будущей сделки — это процедуры due diligence.

Однако при реализации процедуры предприниматели сталкиваются с проблемами. Это может быть, например, доступность документации стороны сделки для проведения анализа. Контрагенты могут просто не представить их для due diligence. Чтобы избежать этого, процедуру необходимо проводить на паритетных и обязательных началах для конкретных типов сделок.

Due diligence подходит не для всех субъектов предпринимательской деятельности. Например, невыгодно проводить процедуру для разовой сделки субъекта малого предпринимательства, которая не превышает 100 тыс. руб. Можно применять процедуру due diligence в зависимости от суммы и вида сделки. Например, на нормативном уровне закрепить обязательное требование о проведении legal due diligence (правовая проверка) при совершении сделки, превышающей 100 тыс. руб. А проведение полной процедуры due diligence — для всех сделок свыше 1 млн руб. Это позволит повысить уровень гарантий прав предпринимателей и обеспечить механизм правомерных ожиданий на предварительной стадии заключения сделки.

 

Впервые термин начали использовать в американском праве в первой половине XX века, в частности, для регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Однако принципиальное развитие механизм получил в 1970-е годы в Европе. В этот период швейцарские банки установили единообразный подход к сбору информации о клиентах при открытии счетов. Сегодня эту процедуру используют не только в финансовой сфере, но и в иных отраслях экономики, например в сфере легкого промышленного производства, торговли и даже ресурсодобывающего производства. В национальном правопорядке термин обычно используют в значении должной осмотрительности. В сфере гражданско-правового и налогового регулирования это рассматривается в качестве презумпции, которая определяет степень вины для наступления ответственности (абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК).

С 2014 года в Европе действует автоматизированная система обмена информацией «Common Standard on Reporting and Due Diligence for Financial Account Information». Компетентные органы разных стран могут получать информацию об экономических показателях компании в целях эффективного налогообложения.

Безопасность бизнеса требует более профессионального и комплексного подхода, который может быть обеспечен последовательным применением проверки due diligence. В литературе выделяют следующие виды due diligence:

— due diligence accounting — бухгалтерская проверка;

— financial due diligence — финансовая проверка;

— management due diligence — организационная проверка;

— tax due diligence — налоговая проверка.

Каждый вид можно разделить на классы. Например, legal due diligence может отличаться по целевому назначению — общее и специальное; по субъектному составу — внешний и внутренний. Подобные критерии можно применить для каждого из видов due diligence. Интенсивность и глубина каждого вида может отличаться в зависимости от целей, задач, отрасли и назначения. Например, если сделка будет связана с информационными технологиями, то можно провести дополнительные виды due diligence с привлечением разработчиков и инженеров в сфере IT.

 

Чтобы снизить негативные последствия, предприниматели проводят минимальную процедуру формальной проверки добросовестности контрагента. Для этого у контрагента запрашивают учредительные документы или проверяют его на официальном интернет-сайте ФНС (www.nalog.ru) или с помощью платных сервисов по проверке контрагента. Например, сервис «Юрист компании Контрагенты» на сайте lawyercom.1cont.ru. С помощью сервиса можно:

— составить карту рисков работы с контрагентом с рекомендациями экспертов;

— просмотреть подробную историю судов и исполнительных производств;

— раскрыть деловые связи компании через директора и учредителей, связи с потенциальными однодневками;

— оценить договор и риски еще до подписания.

Однако недостаточная степень осмотрительности в гражданско-правовых отношениях не всегда вызывает негативные последствия для участников. Во многом в таких взаимоотношениях диспозитивный метод регулирования, и многое определяет автономия воли сторон.

Процедуры due diligence не всегда носят рекомендательный характер. В налоговых отношениях — они публичные, и отношения между участниками устанавливают иной характер ответственности. Поэтому отсутствие должной осмотрительности в таких отношениях играет колоссальную роль, поскольку может выражаться в налоговых санкциях. Налоговые органы могут наложить пени, штрафы или неустойки. В 2017 году ФНС опубликовала письмо, в котором указала, что «налоговым органам целесообразно обращать внимание на случаи заблаговременного направления проверяемым налогоплательщиком запросов в налоговые органы по вопросам „осмотрительности“, особенно в отношении контрагентов, в ходе проверки квалифицированных как фирмы-однодневки, а также на случаи имитации налогоплательщиком „соблюдения осмотрительности» (письмо ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650).